Прошел ровно год с момента, когда основные офшорные юрисдикции приняли законы о существенном присутствии по месту регистрации, или сабстанс. Драматические изменения в офшорном законодательстве произошли под давлением ОЭСР: страны, которые не сотрудничают в налоговой сфере, оказались под угрозой включения в «черные списки». Новые требования коснулись «географически мобильных финансовых и иных видов деятельности», где трудно определиться с центром формирования прибыли и, соответственно, решить вопрос с местом взимания налогов.

Сравнение требований по сабстанс в разных странах

Исходя из новых требований государства можно разделить на пять групп.

Игра по правилам

Прежде всего, это бывшие Британские территории – BVI, Каймановы острова, Бермуды, Ангилья, Теркс и Кайкос; острова Мен, Гернси, Джерси, а также формально независимые от Великобритании Багамы и Барбадос. После полугодовой безуспешной борьбы с ЕС к ним примкнули Маршалловы острова,
материковый Белиз и даже Арабские Эмираты. По иронии судьбы «существенное присутствие» самих тропических островов на карте мира – под большим вопросом. Высота, например, Маршалловых островов – всего один-два метра над уровнем моря, так что стоит климату потеплеть еще на пару градусов, и острова скроются под водой. Недавно уже были построены защитные дамбы от воды вокруг аэропорта и дома президента страны.

Возможно, именно в силу неопределенности собственного будущего требования по сабстанс в этой группе самые строгие, а санкции за невыполнение требований – очень жесткие: штрафы до 10 тыс. долларов на первый раз, до 100 тыс. долларов и более – за повторные нарушения, вплоть до вычеркивания компании из реестра. Более того, о компаниях, не выполняющих новые требования, будут сообщать по месту жительства их бенефициаров.

Но есть и хорошая новость: в соответствии с рекомендацией ОЭСР сабстанс необходим не всем компаниям, а только ведущим «релевантную» деятельность. Такие компании должны иметь офис и достаточный для деятельности персонал, нести расходы и осуществлять управление с территории юрисдикции.

Сабстанс – лайт

Это независимые тропические Сейшелы и Нэвис, а также Маврикий – последние из «офшорных могикан», которые отстояли безналоговый статус своих компаний в отсутствие требований по сабстанс. Правда, только при деятельности вне юрисдикции. Законодательство Невиса и вовсе не проработано еще до конца.

На Сейшелах и Нэвисе, чтобы отчитаться перед ЕС, также приняли законы о сабстанс, но существенное присутствие требуется только для лицензируемой деятельности: финансов, управления фондами, регистрационных агентов, трастовой деятельности. Нерезидентные компании (офшоры) формально приравняли к местным и дали им возможность работать на местном рынке. Офшоры теперь могут получить налоговую резиденцию, при этом налоги возникают только при получении доходов внутри страны. По доходам вне юрисдикции налогообложение будет нулевым, налоговые отчеты предоставлять не надо. Похожая система давно работает в квазиофшорах, которые будут рассмотрены ниже.

На Маврикии пошли другим путем, и вопреки общемировому дискурсу разделили компании на местные и нерезидентные. Первые, так называемые международные бизнес-компании (Global Business Companies или GBC), – налоговые резиденты, которые должны иметь сабстанс независимо от видов деятельности. Вторые (Authorized Companies) не могут вести деятельность на территории Маврикия, но и сабстанс им не нужен. Они не подлежат налогообложению, хотя и должны сдавать отчеты.

Больше не офшоры

Сегодня это Доминика, Гренада и Макао, которые решили полностью отказаться от офшорного режима и ввели налоги на доходы всех компаний независимо от места их получения в размере 25–30% от прибыли. Доминика и Гренада, видимо, рассчитывают взамен заработать на продаже паспортов в рамках программ экономического гражданства, а Макао – на игорной индустрии. Время покажет.

«Старые» квазиофшоры

Уже много лет существуют юрисдикции, где не нужен сабстанс и где можно совершенно легально не платить налоги, правда, только при ведении деятельности вне страны. Например, Гонконг, Сингапур и Панама, а также европейский Гибралтар. Здесь принят так называемый территориальный принцип налогообложения, и местные компании не платят налогов на доходы вне юрисдикции.

В отличие от Сейшел или Невиса, в этих странах ведется серьезный контроль за деятельностью компаний, чтобы проверить, насколько их доходы связаны с территорией страны. В Гонконге, например, могут попросить подтвердить документально ведение деятельности в других странах, включая наличие там сабстанса и даже налоговой резидентности. А вот в Сингапуре, наоборот, намекают, что хорошо бы
отнести часть прибыли к территории страны и заплатить немного налогов. Потом, правда, возможны серьезные налоговые проверки и доначисления.

Поэтому к созданию сабстанса в этих юрисдикциях, например, по требованию банка, следует подходить осторожно. Договор аренды офиса, представленный в банк для подтверждения присутствия компании по месту регистрации, и расходы на его содержание – даже если вы в этом офисе никогда и не были – могут стать основанием для отнесения доходов к территории Сингапура или Гонконга, и, соответственно, к налогообложению.

Совсем не офшоры или так называемые «белые» юрисдикции

Удивительно, но внутри самого Европейского союза или, скажем, в США, нет формальных требований по сабстанс. В России, кстати, есть, и в налоговых вопросах мы часто вообще впереди планеты всей: массовые адреса и директора у нас практически уже не работают. С другой стороны, сабстанс требуют большинство европейских банков независимо от места регистрации компаний. Открыть счет, например, в кипрском банке даже на кипрскую компанию, если у нее нет офиса на острове, проблематично.
Осталась еще и небольшая группа безналоговых государств и территорий, которая пока спустила процесс на тормозах и лишь пообещала провести налоговую реформу. Например, Вануату, известная своей программой второго гражданства. Здесь пока по-прежнему нет ни сабстанса, ни налогов, но надолго ли?

Релевантный ли у вас бизнес?

Страны первой группы – наиболее массовый сегмент офшорного бизнеса. Требования по существенному экономическому присутствию относятся здесь только к компаниям и партнерствам, ведущим так называемые релевантные виды деятельности. Вот эти виды в соответствии с модельными рекомендациями ОЭСР:

• лицензируемая финансовая деятельность: банковский, страховой бизнес, УК фондов;
• финансово-лизинговый бизнес (выдача кредитов, в том числе товарных, лизинг и аренда);
• деятельность в качестве штаб-квартиры (группы аффилированных компаний);
• судоходный бизнес (морские перевозки, круизы, наем экипажей);
• холдинговый бизнес (упрощенные требования);
• бизнес в сфере интеллектуальной собственности (самые жесткие требования);
• деятельность в качестве центра дистрибуции и обслуживания (обычные торговые компании).

Эти компании обязаны организовать «достаточный», то есть соответствующий размеру бизнеса уровень
экономического присутствия в стране регистрации. В частности, иметь офис и персонал, число и квалификация которого соответствуют объему бизнеса, нести расходы и отчитываться о финансовой деятельности. Здесь же должна осуществляться основная деятельность, которая приносит доход (так называемая Core Income Generating Activity, или CIGA).

Если компания не получает дохода от своей релевантной деятельности в текущем отчетном году, требования по сабстанс к ней не применяются. В случае, когда релевантная деятельность ведется только часть года, соответствовать требованиям она должна только в течение этого времени. Всем компаниям следует ежегодно отчитываться: ведут они релевантную деятельность или нет.

Если компания – налоговый резидент в другой юрисдикции, требования по сабстанс на нее не распространяются. Однако это требует документального подтверждения.

“Особо опасные” виды деятельности

Разберемся, попадают ли под определение релевантных распространенные случаи использования офшорных компаний? Не возникнет ли дополнительных сложностей у владельцев инвестиционных счетов за рубежом, недвижимости, яхт и самолетов, оформленных на компании?

Лицензируемые виды деятельности

Банковская, страховая деятельность и управление фондами и ранее требовали офиса и представителей по месту получения лицензии, так что для них не многое изменилось.

Финансово-лизинговый бизнес

Прежде всего, это выдача займов под проценты, один из любимых российскими бизнесменами инструментов переброски денег с одной компании на другую. Однако если компания предоставляет займы лишь время от времени в рамках поддержки другой деятельности, требования по сабстанс могут не применяться. Беспроцентные займы также не подпадают под новые требования.

А вот с лизингом есть проблема. В российском законодательстве лизинг или финансовая аренда имеют очень узкое значение. Это особый вид деятельности, при которой арендодатель закупает имущество и сдает его в аренду, часто с правом выкупа. Лизинг же в международном понимании слова и для целей сабстанса – просто долгосрочная аренда любого имущества с фиксированными условиями. Таким образом, и продажа самолета на условиях лизинга, и сдача в долгосрочную аренду виллы или апартаментов на Лазурном Берегу могут попасть под требования сабстанса, если владелец этого имущества – офшорная компания. Под вопросом также передача недвижимости и яхт в управление с целью последующей сдачи в краткосрочную аренду или чартер. «Релевантны» также товарные кредиты и продажа в рассрочку.

Деятельность в качестве штаб-квартиры

К большинству российских клиентов отношения не имеет – если они и имеют такие штаб-квартиры за
рубежом, то, скорее всего, на Кипре или в другой европейской стране.

Судоходный бизнес

Если владелец яхты использует ее исключительно для личного удовольствия, такая деятельность не требует сабстанса. Однако передавать яхту в управление следует с осторожностью и с тщательной проработкой контракта – это уже касается лизинга. В ряде случаев разрешено получать от участников морской прогулки оплату, что не будет считаться доходом от релевантной деятельности. Морские перевозки в качестве самостоятельного вида бизнеса – грузовые и пассажирские, включая организацию
круизов, операции с контейнерами, считаются релевантной деятельностью. Доставка морем продукции
собственного производства в качестве деятельности, дополнительной к основной (производственной), не подпадает под требования новых законов.

Интеллектуальная собственность

Владение любыми правами на интеллектуальную собственность и нематериальные активы, включая
копирайт, патенты, ноу-хау, получение дохода от продажи таких активов и прав на них, в том числе от роялти, франшиз и лицензионных соглашений, требует сабстанса. При этом доход, генерируемый самими активами, не является релевантным доходом.

Требования к такой деятельности самые жесткие, особенно внутри группы связанных компаний. Разработка продукта, оборудование (в случае производства ПО), маркетинг, брендирование и дистрибуция должны производиться с территории юрисдикции. Более того, к компаниям может применяться презумпция виновности: предполагается, что они нарушают требования по сабстанс и должны сами доказать обратное.

Центры дистрибуции и обслуживания

Многие пропускают этот пункт, а зря. Дистрибуция и обслуживание, так же как и лизинг выше, – не
то, о чем вы подумали. На самом деле речь идет об обычных торговых компаниях и компаниях, оказывающих услуги. Однако сабстанс необходим только тем компаниям, которые осуществляют торговлю (закупки и перепродажу) или оказывают услуги внутри группы аффилированных компаний.

Так что, если клиенты занимаются торговлей с формально независимыми компаниями, требования по сабстанс не должны их коснуться. Кроме того, как и в случае с займами или перевозками, закупки или услуги в качестве вспомогательных к другой основной деятельности не подпадают под регулирование.

Нужно ли создавать сабстанс уже сейчас?

Законодательство еще не устоялось, трактуется по-разному регистрационными агентами и адвокатами на местах, поэтому в каждом конкретном случае рекомендуем обращаться к специалистам для анализа вашей ситуации.

Если деятельность компании требует существенного присутствия, это может добавить минимум 30–50 тыс. долларов в год к ее обслуживанию: стоимость квалифицированной рабочей силы и офисов на островах выше, чем, скажем, в Европе. Холдинговым компаниям проще: достаточно доплатить тысячу-другую регистрационному агенту, и он с удовольствием возьмет организацию сабстанса на аутсорс, что вполне допускается законодательством.

Если такие расходы не совместимы с жизнью вашей компании, вариантов не так много. Или прекратить релевантную деятельность до лучших времен, или редомицилироваться в другую, более дружественную юрисдикцию, или сменить налоговую резидентность компании. Последние два варианта достаточно хлопотные, могут занять до полугода и более, особенно если переезжать на Кипр или в другую европейскую страну. Кроме того, на новом месте свои налоги. Более простой вариант – зарегистрировать другую компанию.

В то же время, скажем, на БВО, на несколько сотен тысяч зарегистрированных там компаний приходится около 30 тыс. местного населения, а для работы в международных компаниях из них подходит от силы несколько сотен человек. Практически отсутствуют свободные офисные площади. Так что выполнение требований по сабстанс для всех компаний не представляется физически возможным. Юрисдикции, по существу, должны решить для себя: сохранить большинство компаний как есть или выдавить массовый сектор и оставить только компании с сабстанс, стоимость обслуживания которых будет на порядок выше.

Пока агенты в юрисдикциях и сами не очень понимают, как все это будет работать. Первые результаты (и штрафы) мы увидим с июля по декабрь 2020 года, так как 1 июля 2020 года завершается первый отчетный финансовый год в целях сабстанс, и все компании должны будут отчитаться о выполнении новых требований.

Важно: соответствовать этим требованиям нужно было уже с 1 июля 2019 года. Если вы этого еще не сделали, необходимо прямо сейчас проанализировать деятельность компаний на предмет ее релевантности и необходимости сабстанса, и учесть это при составлении «обычного» отчета по итогам календарного года, например, для банка или по КИК. Лучше подготовить план Б заранее.