Выйти из сумрака


Арслан Дякиев и Ася Андреева, юристы практики по оказанию услуг частным клиентам PwC Legal, наблюдают за тем, как Евросоюз пытается сохранить баланс между прозрачностью экономической деятельности и соблюдением интересов владельцев бизнеса.

30.10.2017





Этим летом все страны ЕС должны были принять внутреннее законодательство о создании ре­естров конечных бенефициаров компаний и иных структур – этого требует Директива Европейского союза «О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – 4-я Директива). Однако большинство стран этого не сделали, и тайное так и не стало – и, по-видимому, в ближайшее время не станет – явным. Свидетельством тому стало исследование 16 европейских государств, проведенное PricewaterhouseCoopers.

Кто является бенефициарным владельцем?

4-я Директива устанавливает, что бенефициарным владельцем компании является физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет 25% и более акций, прав голоса или долей участия в юридическом лице. Применительно к трастам (и аналогичным структурам) это учредитель, управляющий трастом, протектор, бенефициары или класс бенефициаров и иное физическое лицо, контролирующее траст.

Кому будет доступна информация из реестров?

Страны ЕС должны обеспечить доступ следу­ющим категориям лиц:
• компетентным органам власти;
• некоторым компаниям, профессиональным союзам, банкам, иным провайдерам финансовых услуг, в том числе
в целях проведения
проверки клиента
(Client Due Diligence);
• в некоторых случаях иным лицам, которые демонстрируют законный интерес.

Здесь сразу возникает вопрос: кто имеет такой законный интерес?

Основная проблема

Представляется, что основным камнем преткновения при создании реестров стало противоречие между прозрачностью, на обеспечение которой направлена 4-я Директива, и желанием (а в некоторых случаях и необходимостью) владельцев бизнеса сохранить сведения о своих состояниях конфиденциальными.

С одной стороны, положения 4-й Директивы направлены на борьбу с финансовыми преступлениями (отмыванием доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма), выявлять которые в эпоху современных технологий сложнее.

С другой – есть опасения, что наличие довольно большого объема информации в практически свободном доступе может противоречить базовому праву человека на частную жизнь. Встает вопрос о пересмотре понятия «частная жизнь» в связи с развитием технологий: какую информацию следует считать частной? Как защитить такие сведения в связи с развитием высоких технологий и их не всегда правомерным использованием?

Опасения владельцев бизнеса

Согласно отчету PwC, введение реестров вызвало противоречивую реакцию со стороны бизнеса в странах ЕС, где семейный бизнес составляет около 50% ВВП и обеспечивает почти половину рабочих мест. Собственники бизнеса опасаются, что раскрытие информации обо всех бенефициарных владельцах активов и достаточно простой доступ к этой информации поставят под угрозу безопасность их самих и членов их семей. В соответствии с отчетом в некоторых странах даже ставят вопрос о возможных похищениях детей владельцев семейного бизнеса, шантаже, мошенничестве и иных действиях уголовного характера.

При этом противники такой позиции отмечают, что состоятельные бизнесмены и так являются известными личностями и реестр не должен негативно повлиять на них.

Реакция законодателей

Несмотря на то что 4-я Директива не предполагает создания полностью публичных реестров, доступных неограниченному числу лиц, ожидается, что в некоторых странах, таких как Норвегия (хоть и не являющаяся членом ЕС, но добровольно принявшая решение об исполнении положений 4-й Директивы), Финляндия, Нидерланды, Португалия и Швеция, реестры конечных бенефициарных владельцев компаний будут публичными. В Великобритании уже создан публичный реестр «лиц с существенным контролем» компаний.

Большинство стран, однако, планируют тем или иным способом ограничить доступ третьих лиц к сведениям, содержащимся в реестре. Так, например, в Австрии, Германии, Гибралтаре, Люксем­бурге, Испании и на Мальте, кроме органов власти и определенных категорий финансовых институтов, доступ к реестру конечных бенефициаров компаний будут иметь лишь лица, которые могут продемонстрировать «законный интерес». В Германии концепция «законного интереса» уже существует на законодательном уровне, в Люксембурге обоснование «законного интереса» должно быть предоставлено в компетентный орган в виде письменного запроса, каждый из которых будет рассматриваться отдельно. В Бельгии, Ирландии, Польше, Швеции пока не решили, будет ли реестр публичным.

На Кипре соответству­ющее внутреннее законодательство находится в разработке. Ожидается, что работа над законопроектом продолжится после окончания летнего перерыва в работе парламента. Сведений в отношении того, кому будет доступна информация из реестра, степени доступа к этому реестру на Кипре нет.

Трасты и подобные структуры

Наряду с реестром конечных бенефициаров компаний 4-я Директива предполагает создание реестров в отношении трастов. Это может быть особенно болезненно для владельцев крупных состояний.

Предполагается, что сведения о трастах должны содержаться не в реестрах стран их создания, а в реестрах стран, в которых в отношении траста возникают налоговые последствия (планируется, что такое правило будет действовать в Финляндии и Гибралтаре) или в странах, резидентом которых является управляющий трастом (Германия).

Отметим, что законодательство классических юрисдикций, используемых для владения активами (Кипр, Мальта, Люксембург), в отношении создания реестров конечных бенефициаров трастов еще не разра­ботано.

В связи с тем, что зачастую бенефициарами трастов являются незащищенные категории лиц (несовершеннолетние дети, родители владельцев бизнеса), большинство стран предусматривает механизмы защиты персональных данных таких лиц. Как правило, доступ к сведениям о частных лицах можно ограничить, предоставив достаточное обоснование (риск совершения неправомерных действий).

В настоящий момент главной – и трудноразрешимой – проблемой европейских стран остается поиск баланса между защитой общества в целом, предотвращением отмывания доходов и финансирования терроризма путем установления максимальной прозрачности, с одной стороны, и защитой фундаментального права владельцев бизнеса на частную жизнь – с другой.

Представляется, что в каждом из европейских государств такой баланс примет различные формы, что неминуемо приведет к необходимости пересмотра сложных структур владения состояниями, в которых задействованы несколько юрисдикций (в том числе и российскими владельцами бизнеса).

Реестр в России

В рамках действующего российского законодательства в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения об учредителях (участниках) обществ с ограниченной ответственностью, а также учредителях акционерных обществ. Так, в случае обществ с ограниченной ответственностью на сайте ФНС России возможно проследить цепочку владения несколькими ООО, вплоть до конечного владельца российского общества, при условии, что в такой цепочке нет иностранных компаний.

Если участником российского общества является иностранная компания, пока что получить данные о бенефициарных владельцах такой компании затруднительно. Полагаем, что в связи с введением в действие 4-й Директивы иностранные структуры владения российскими активами, в которых задействованы компании, зарегистрированные в ЕС, станут на порядок более прозрачными.

Насколько нам известно, создание подобного реестра бенефициарных владельцев в России в настоящий момент не планируется, однако с декабря прошлого года в рамках законодательства о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма российские юридические лица (за некоторыми исключениями) обязаны идентифицировать своих бенефициарных владельцев, хранить и обновлять сведения о них, а также предоставлять такие сведения в налоговые органы и Федеральную службу по финансовому мониторингу.



30.10.2017

Источник: SPEAR'S Russia #10(72)


Оставить комментарий


Зарегистрируйтесь на сайте, чтобы не вводить проверочный код каждый раз









"Одиссей против хорьков" Георга фон Вальвица


Wallwitz_print
 

«Финансовые рынки были и остаются миром, лишенным полутонов, миром кричаще громким, зачастую сверх всякой меры. В этом есть определенная свобода, которую равным образом ценят и горностай, и Одиссей. Вид павших товарищей или падающих курсов повергает их в глубокое отчаяние, но, если к тому благоволит судьба, они не преминут закатить щедрый пир или иным образом продемонстрировать свою мощь и власть». SPEAR’S Russia публикует отрывок забавной (а местами не очень забавной) книги немецкого финансиста, любезно предоставленный издательством Ad Marginem Press. Книга вышла в рамках совместной издательской программы с музеем современного искусства «Гараж», переводчик – Татьяна Зборовская. Немецкий оригинал был впервые опубликован в 2011 году.